Archivo de la categoría: Derecho de información de los socios en sociedades anónimas. Art 197 TRLSC

El derecho de información a los accionistas.

El post de hoy continua con la deriva mercantilista con el riesgo que conlleva a la critica de nuestro admirado @jesusalfar que sabemos que es un lector del blog.

El 9-1-2014 abordamos en un breve comentario la STS 4950/2013 de 19-1-2013, rec 1643/2013 vista por el Pleno de la Sala Primera del TS..

El post de hoy se basa en una ST que llevamos desde el despacho sobre el derecho de información a los accionistas. ST del Juzgado de lo Mercantil 1 de LPGA de 13-1-2015, visto por el Magistrado Excmo Sr. Cobo Plana.

Hechos.

El supuesto de hecho consisten en una Junta General Ordinaria de una SA en donde el 27 % de los accionistas piden en tiempo y forma una serie de documentación para poder votar en conciencia y con conocimiento unas cuentas anuales, gestión del administrador, etc. La documentación que solicita son balance de sumas y saldos a 8 o más dígitos, modelos tributarios, TGSS, etc sin llegar a pedir documentos que soporten la contabilidad.

La mercantil y su administrador se niega a entregar esa documentación por exceder del derecho de información, que esa petición se realiza en abuso de de derecho y con mala fe.

Fundamentos de Derecho que aplica la Sentencia.

La ST a analizar se remite a la STS de 19-9-2013 (Pte Rafael Saraza Jimena) que abandona definitivamente cualquier interpretación restrictiva del derecho de información, transcribe dicha STS que, aunque sea redundante, abordamos en el blog, aquí.

Comentario.

La Sentencia continua, en buena lógica, con la línea del Pleno de Sala, que para eso es una STS de Pleno. Entiende que el derecho de información a los socios de una SA desde una interpretación amplísima del mismo. Sin embargo, continúa, El Derecho de información está sujeto a límites de su no aplicación abusiva y bajo un conocimiento del mismo desde un análisis casuístico.

 

A partir de establecer estas premisas, la ST, que me gusta –más allá de que estima nuestras pretensiones- , analiza las circunstancias que se plantean en el supuesto de hecho y su aplicación al caso enjuiciado.

A.- Características de la Sociedad Anónima.

  •  Fácticas
  • Escaso número de socios.
  • Sociedad familiar (accionistas familiares)
  • Jurídicas
  • Cláusulas estatutarias que restrinjan libre transmisibilidad de acciones, ex art 63 LSA, actual 123 TRLSC, que le otorguen un cierto carácter cerrado.
  • Dificultas de los socios minoritarios para desinvertir.

Entiende la ST, que remite a la STS 846/2011, de 21 de nov, rec 1765/2008, Sala 1ª, que cuando concurrren estas circunstancias exige potenciar su transparencia y control de los administradores por la minoría que no participa en la gestión de la sociedad.

En el caso enjuiciado, el Juzgador entiende que no se trata de una sociedad absolutamente familiar y existe libre transmisibilidad de las acciones.

Pero la realidad es que si se trata de una sociedad con muy pocos socios, cinco, y con una configuración cerrada, en la que existe un grupo mayoritario de socios que imponen reiteradamente su voluntad a los socios minoritarios.

Entiende este juzgador que tales circunstancias determinan que el derecho de información para votar las cuentas anuales debe permitir el acceso directo del socio a una generalidad de soportes y antecedentes de la contabilidad.

B.- Intensidad de información si el socio es titular de al menos un 25 % del CS y permite el acceso a documentos contables, bancarios, fiscales como motivo de la aprobación de las cuentas anuales y censura de la gestión social. Esto se acentúa si las características de la sociedad le obstaculizan la desinversión

En este caso el demandante, socio minoritario tenía el 25 % del CS. Dice la ST del Juzgado de lo Mercantil 1 de LPGC

“Lo cual justifica de nuevo, con carácter previo a la celebración de la junta de aprobación de las cuentas anuales, un socio con participación superior al 25 % tenga acceso directo a una generalidad de soportes y antecedentes de la contabilidad.”

En este sentido y pese que no se remite a la norma, -así lo alegamos-, el art 197.3 y 4 TRLSC, hoy modificada, establecía que:

3.- Los administradores estarán obligados a proporcionar la información solicitada al amparo de los apartados anteriores, salvo en los casos que, a juicio del presidente, la publicidad de la información perjudique al interés social.

 4.- No procederá la denegación cuando la solicitud esté apoyada por accionistas que representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social. (…)”

Es decir, la Sentencia habla de la potenciación de Derecho. Nosotros entendemos que el Derecho absoluto a la información aunque perjudique al interés social cuando sea solicitado en forma y plazo por al menos el 25 % del CS ya que es una excepción y entendemos que las excepciones sirven para otorgar lo más o lo menos pero siempre en un sentido contrario a la norma general.

En todo caso, el art 197 LSC ha sido reformado y desde el 1-1-2015 y queda configurado así:

Art 197 TRLSC antes de la reforma art 197 TRLSC después de la reforma
1 . Los accionistas podrán solicitar de los administradores, acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día, las informaciones o aclaraciones que estimen precisas, o formular por escrito las preguntas que estimen pertinentes hasta el séptimo día anterior al previsto para la celebración de la junta. 1. Hasta el séptimo día anterior al previsto para la celebración de la junta, los accionistas podrán solicitar de los administradores las informaciones o aclaraciones que estimen precisas acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día, o formular por escrito las preguntas que consideren pertinentes.
Los administradores estarán obligados a facilitar la información por escrito hasta el día de la celebración de la junta general. Los administradores estarán obligados a facilitar la información por escrito hasta el día de la celebración de la junta general.
2. Durante la celebración de la junta general, los accionistas de la sociedad podrán solicitar verbalmente las informaciones o aclaraciones que consideren convenientes acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día y, en caso de no ser posible satisfacer el derecho del accionista en ese momento, los administradores estarán obligados a facilitar esa información por escrito dentro de los siete días siguientes al de la terminación de la junta. 2. Durante la celebración de la junta general, los accionistas de la sociedad podrán solicitar verbalmente las informaciones o aclaraciones que consideren convenientes acerca de los asuntos comprendidos en el orden del día. Si el derecho del accionista no se pudiera satisfacer en ese momento, los administradores estarán obligados a facilitar la información solicitada por escrito, dentro de los siete días siguientes al de la terminación de la junta.
3. Los administradores estarán obligados a proporcionar la información solicitada al amparo de los dos apartados anteriores, salvo en los casos en que, a juicio del presidente, la publicidad de la información solicitada perjudique el interés social. 3. Los administradores estarán obligados a proporcionar la información solicitada al amparo de los dos apartados anteriores, salvo que esa información sea innecesaria para la tutela de los derechos del socio, o existan razones objetivas para considerar que podría utilizarse para fines extrasociales o su publicidad perjudique a la sociedad o a las sociedades vinculadas.
4. No procederá la denegación de información cuando la solicitud esté apoyada por accionistas que representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social. Los estatutos podrán fijar un porcentaje menor, siempre que sea superior al cinco por ciento del capital social. 4. La información solicitada no podrá denegarse cuando la solicitud esté apoyada por accionistas que representen, al menos, el veinticinco por ciento del capital social. Los estatutos podrán fijar un porcentaje menor, siempre que sea superior al cinco por ciento del capital social.
5. La vulneración del derecho de información previsto en el apartado 2 solo facultará al accionista para exigir el cumplimiento de la obligación de información y los daños y perjuicios que se le hayan podido causar, pero no será causa de impugnación de la junta general.
6. En el supuesto de utilización abusiva o perjudicial de la información solicitada, el socio será responsable de los daños y perjuicios causados.

C.- Otro dato, es la ponderación de los documentos solicitados y su conexión con cuestiones especialmente relevantes o controvertidas de la vida societaria como pueden ser las que son objeto de mención obligatoria en la memoria (art 260 TRLSC). El carácter abreviado de las cuentas anuales que implica una reducción de los datos contenidos en las mismas es también un elemento que justifica una mayor amplitud en la solicitud de información y concretamente de documentación.

D.- La existencia de indicios razonables de actuaciones irregulares o del órgano de administración o de mala gestión es también un dato relevante. En nuestro caso se aprobaron unas pérdidas en el ejercicio contable más que considerables.

E.- Perturbación de la solicitud de información formulada por el socio que suponga para el desarrollo de la actividad del órgano de administración y para la estructura organizativa de la sociedad, por su volumen o complejidad ha de tener un equilibrio.

Aquí menciona un aspecto magnifico que quiero destacar. Dice la Sentencia:

“si bien en este aspecto ha de tenerse en cuenta la facilitación de la gestión documental que suponen las nuevas tecnologías de la informática y la comunicación

 La realidad practica del día a día es que muchas de las denegaciones de derecho de información venían amparadas en supuestos quebrantos administrativos para la sociedad que tendría que tener parada su actividad para facilitar al socio los libros diarios, mayores, balances de sumas y saldos, etc. Cuando la realidad practica es que la información fiscal y contable de cualquier empresa se pueden imprimir en cinco minutos y, en muchas empresas, hasta tienen digitalizados los documentos que soportan dicha contabilidad.

Nota divagadora.- Quizás sea esta conclusión por un magistrado que, a mi entender, con buen criterio, solicitó a las partes que le enviásemos tanto demanda como documentación escaneada vía email. Quizá obligar a quienes comparecemos en procedimientos enviar demanda y contestación escaneada al mail del juzgado facilite mucho el ahorro de papel y la velocidad de la justicia.

En definitiva,

  • Derecho de información debe tener una interpretación extensiva del concepto.
  • Las SA pueden ser sociedades cerradas y debemos atender a la casuísticas de las características de la mercantil.
  • Se hace puede hacer muy difícil la oposición al derecho de información por aquélla coletilla de la paralización de la actividad de los órganos sociales, de administración y gestión de la sociedad.
  • No deja claro el Derecho absoluto de obtener la información cuando lo solicita al menos el 25 % del CS o % fijado en estatutos. En nuestra humilde y subjetiva opinión, un error. Sino que habla de potenciación del Derecho para poder acceder a soportes contables, bancarios y fiscales; es decir, recibos, facturas, extractos de cuentas e impuestos. Éstos debería ser siempre necesarios para controlar las cuentas sino serán números en balances de sumas y saldos sin justificación.
  • Existencia de indicios de irregularidades o mala gestión. Esto hace, a nuestro entender, la necesaria comprobación de los soportes contables.
Anuncios

Deja un comentario

17 enero, 2015 · 12:29